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法律英语学习参考书 何家弘主编[网罗论坛]寒寒-第20部分
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通法中包括这样的规则：合同条款应按客观的标准，面不能根
据一方的主观认识来解释。《合同法重述》中提出了一些法律
标准，例如：对含糊不清的条款，应做出不利于合同起草人的
解释；对所有的合同条款应尽可能地用合理、合法、有效的解
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释；经过双方谈判的条款的效力要高于格式条款及未经谈判的
合同条款的效力。另外一个准则即主要目的规则，法院应依
据合同的订约目的，对合同条款进行解释。
3。司法填充。有时合同书未能包含双方协议的全部条款，
这时法院将填充遗漏的条款。特别是遗漏条款涉及合同双方
基本的权利与义务时，更应该由法院予以填充。法院在司法
填空的过程中往往会参考商业惯例、履行过程、交易过程等
情况。
（五）合同的违约与救济
1。违约与弃约
一般情况下，一方合同当事人不履行到期的合同构成违
约；而在合同的履行期限到来之前，一方明确表示他不愿意或
没有能力履行合同，另一方应
视这种潜在的“违约”为弃约，可终止履行自己的义务，并
可按照合同违约要
求损害赔偿。
2。救济
分为预期赔偿、违约金、惩罚性赔偿金、实际履行、解
除合同、恢复原状。
（1）预期赔偿。预期赔偿是对违反合同的普遍的一种救济
方法，是对受害方合理预期的补救，从而使其实现合同正常
履行所获得的利益。但是，如果受害方因其自身的过失导致
损失扩大，那么将无权就扩大的损失要求赔偿。预期赔偿仅
限于赔偿汀约时可预见的损失。
（2）违约金。为了保护自己免受因对方违约带来的损失。
在合同中可以规定违约金条款。违约金是违约方通过给予对
方一定数额的金钱，以弥补因违约而带来的损失：如果违约金
与预测的违约的损失或实际发生的损失相符合，法院可强制
执行该违约金。但如果违约金具有罚金的性质，则法院会拒
绝执行该违约金条款。
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（3）惩罚性赔偿金。惩罚性赔偿金不是用来补偿受损害的
一方，而是用来惩罚过错方。它一般用来惩罚有侵权行为的
一方。有时合同违约同时也构成侵权。这时惩罚性赔偿可予
以适用。
（4）实际履行。实际履行是衡平法上的救济，即法院命令
违约方实际履行合同义务。当合同的赔偿不能充分补偿受害
一方因合同违约而带来损失时，可用实际履行来补救。如果
合同的标的是惟一的不可替代的，则受害方的损失无法用金
钱来补救。这时法院可用实际履行来救济。对不动产合同的
违约，一般要求实际履行。对子提供个人服务性质的合同，
将不予强制实际履行，因为实际履行将会影响服务质量。只
有当被雇一方拥有独特技能或从雇主处获取了独特技能或商
业秘密时，法院才会考虑以颁布禁止令的方式实际履行；即禁
止被雇一方在一定时间、一定区域内受雇于第三方，以避免
给原雇主带来同业竞争的损害。另外，对需要法院长期监督
执行的合同及含糊不清的合同一般也不宜于实际履行。
（5）解除合同。解除合同，是指一方当事人违反合同时，
为维护受害方利益，经受害方请求，法院同意解除双方履行
合同的义务，特别是受害方许诺的义务：只有实质性违约及弃
约才能解除合同。部分、附带的、次要的违约均不能成为解
除受害方履行自己许诺的义务的理由。实质性违约包括：不履
行或不完全履行合同明确规定的先决条件；未履行合同的主要
条款。除上述解除合同的理由外，凡因受胁迫、受不正当的
影响、受欺诈而签订的合同因误解而签订的合同，受害方有
权要求解除。
（6）恢复原状。恢复原状适用于实质性违约和因欺诈、胁
迫、不正确陈述而导致合同无效所进行的救济恢复原状的目
的是防止一方从另一方的行为中不当得利。恢复原状的标准
是，将违约方因履行合同所获得的利益返还受害方。当合同
根本违约发生后，受害方是要求解除合同、恢复原状、还是
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要求损害赔偿，可由其自由选择。
Lesson Ten Tort Law（第十课侵权
法）
一、课文要点与难点
1。try his claim（第123 页第l 段第3 行）：
try 是审判、审理的意思。claim 含义很多，（1）是指（对一
项财产、权利、救济等提出的）权利要求，权利请求，权利主
张；（2）请求权；（3）支付、赔偿请求、索赔；（4）赔偿请求权，索赔
权；（5）赔偿额，赔偿金；（6）诉讼请求；（7）专利授予请求等。此处
结合上文的damage claim，损害赔偿请求，是指原告有权就
自己损害请求陪审团做出损害赔偿的裁决。
2。verdict（第123 页第1 段第11 行）：
（陪审团）裁决。指陪审团就提交其审理的事项所做出的正
式裁决。通常可分为概括裁决（general verdict），即在民事案
件中确定原告胜诉还是败诉，在刑事案件中确定被告有罪或
是无罪；特别裁决〔special verdict） ； f；p 陪审团仅对案件中的
特别事项做出裁决，而对该事实适用法律的问题则由法官解
决。一般而言，只有在很特殊的案件中才做出特别裁决。在
美国，传统上要求陪审团的裁决必须是一致裁决（unanimous
eerdict），即所有陪审员的意见必须一致，但是情况已经有所
改变：在刑事案件中，若所涉罪行轻微，有些州允许陪审团做
出多数裁决（majority verdict）；在民事案件中、许多州己经放弃
了对一致性的要求，允许做出12 人陪审团中有10 人同意的
裁决，联邦法院则允许当事人约定一定多数陪审员同意的裁
决作为陪审团的裁决。需要指出的是，在非严格意义的使用
上，verdict 指在没有陪审团审判时，法官做出的裁决。课文
中是指陪审团的裁决。
3。 guest statutes（第124 页第3 段第11 行）：
乘客法。指美国各州制定的关于机动车乘客的制定法。
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其中规定，在免费乘坐机动车的乘客遭受伤害时，承运人只
对由于严重的故意过错、漫不经心的失误或是类似情况造成
的伤害负责。有的州则规定在醉酒状态下驾驶车辆时出于一
般的疏忽所造成的伤害也应负责。由于近年来出现了要求
废除或是限定这项法律的倾向，其适用范围已日渐狭窄。
4。recovery（第124 第3 段第19 行）：
（权利的）恢复，收回。指通过诉讼恢复或是收回被侵占的
权利或是财产，进一步指〔通过诉讼判决获得的）赔偿额，赔
偿金。此处的defense to a recovery 是指对于一个赔偿请求的
抗辩。
5。warranty（第125 页第4 段第1 行）：
担保，保证，瑕疵担保。在合同法中，指由财产出卖方
所做出的明示的或是默示的承诺，保证所交付的财产即为合
同中所表述的或其允诺交付的财产。正是基于这一理论，当
产品出现瑕疵导致损害时，购买方可以指出卖方违反了此担
保责任，因为所给付的产品之瑕疵表明此产品不是购买合同
中所表述的或是其允诺所要交付的，因此，卖方违约。此时，
即构成违约责任。它完全可以规避侵权法中的过错责任，并
因此而发展出了独立的产品责任规则。
二、练习问题的参考答案
1。hy is the tort law still the source of most civil suits
in the United tates？
Because most plaintiffs as well as their lawyers would
prefer to choose he tort claim even though they may also
make their suits on the contract aw。 Many circumstances co
ntribute to this （a） the plaintiff in an American ivil suit is
ordinarily entitled to try his claim before a jury which will
often 一and understandably 一rely more on human than on l
egal considera…dons。（h） compensation and damages include n
ot only the actual lass but also the intangible damage。（c ）
American law permits the participation of the attorney in th
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e plaintiff's recovery which oat uncommonly amounts 25 to
33 percent of the verdict。
2 。 What is contingent fee？
It denotes an agreement that no fee will be charged for
the lawyer's services unless the lawsuit is successful or is
settled out of court。 Usually； a contingent fee calls for large
r compensation to lie paid than the lawyer would normally
charge； often a percentage of the money recovered or the
money saved； to compensate for the risk involved。
3 。Why do the tort law and the contract law often ove
rlap？
Because an injured party in a tort case may often have
a contract claim； for instance； for breach of warranty。
4。 When will parents he liable for their child's tortious
act'？
At the time when parents acted as the child's agent or
did not comply with their duty to supervise。
5。What are the so…called 〃dram…shop acts〃 about？
The 〃dram…shop acts〃 provide that a party injured as a
result of the intoxication of the tortfeasor has a claim agai
nst those who oontrihuted to the tnrtfeasnr's intoxication。
6。What is an intentional tort？
A land of tart Clone deliberately and usually intet｝ed t
o cause harm。 F〃or instances： battE：ry； assault； oa｝nversion
of px｝perty； false impiisarunent； trespass to personal and re
al proper。
7。 What is the basic factor in deciding tart liability for
negligence？
A parson is negligent if he has not complied with his
〃duty of care〃 and has not acted as“a reasonable and prude
nt man〃
8。 What is the comparative negligence doctrine？
The 〃comparative negligence〃 doctrine requires that the
respective degree of negligence of both parties be determi
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ned and compensation assessed accordingly。
9 。What are the two trends in the tort law development
in the United States？
The strict。liability and the No…Fault principle。
10。 What is the No…Fault principle？
In American law，the No…Fault principle originally appl
ies to auto…insurance and divorce field。 It was transplan
ted to tort law that a compensation is awarded withou
t proof of fault。
三、相关知识
侵权法，是指在人们的人身、经济和名誉等民事权益遭
到他人有意或无意地侵犯而蒙受损害的情况下，由法院出面
裁定责任，给予受害人应有的民事赔偿的一种法律制度，又
称�
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