行政法与行政诉讼法讲义-第12部分

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　　　　　　　其中，第三到第七环节往往是糅合在一起的。　

　　　　　　　　【听证程序】　

　　　　　　　　（1）适用范围：责令停产停业；吊销许可证或执照、较大数额　

罚款　

　　　　　　　　（2）基本步骤　

　　　　　　　告知——要求听证（告知后3　　日内）——通知（听证的7　日前）　

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——听证（听证中需要注意的几个事项：公开，除涉及国家秘密、商　

业秘密或者个人隐私外；职能分离与回避，非本案调查人员为主持人、　

有直接利害关系的应回避；代理权，委托1－2　人；交叉质证）——　

审核听证笔录　

　　　　　　　案卷排他性原则？　

　　　　　　　2．行政处罚执行程序　

　　　　　　　　【执行程序的原则】　

　　　　　　　　（1）申诉不停止执行；（第45　条）　

　　　　　　　这主要针对行政机关根据法律法规规定有权自行执行的情况而　

言。　

　　　　　　　　（2）罚款决定与收缴分离　

　　　　　　　　【执行程序】　

　　　　　　　　（1）当场收缴程序　

　　　　　　　适用范围：①20　元以下罚款；②不当场收缴事后难以执行的；　

③边远地区交通不便当事人向指定银行缴纳确有困难的。　

　　　　　　　具体要求：①当场收缴必须出具统一收据；②执法人员在2　　日　

内交至行政机关，行政机关在2　　日内交至指定银行。　

　　　　　　　　（2）强制执行程序　

　　　　　　　执行措施：第一，到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3％　

加处罚款；第二，拍卖被查封、扣押的物品或者划拨冻结的存款以抵　

缴罚款；第三，申请法院强制执行。　

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　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四节　行政强制　

　　　　　　　一、行政强制执行　

　　　　　　　1．概念　

　　　　　　　　【基本界定】　

　　　　　　　行政强制执行，系指行政相对人不履行行政决定所设立的义务，　

有关国家机关依法强制其履行义务或达到与履行义务相同状态的一　

种措施。　

　　　　　　　　【涵义】　

　　　　　　　　（1）前提是行政相对人不履行义务；　

　　　　　　　　（2）不履行的义务是行政机关在行政决定书中确认的义务（法　

律规定的义务，行政机关只是在决定书中加以确认而已）；　

　　　　　　　　（3）行政强制执行的主体是有关国家机关，主要是指行政机关　

或者人民法院；　

　　　　　　　　（4）行政强制执行的目的是行政决定确认的义务得以落实。　

　　　　　　　2．行政强制执行的模式和方法　

　　　　　　　　【强制执行的模式】　

　　　　　　（1）行政机关自力强制执行模式。　

　　　　　这意味着当行政相对人不履行义务时，行政机关可依法采取强制　

措施迫使其履行义务或达到与履行义务相同的状态。大陆法系的德、　

日、奥地利以及我国台湾地区，以前都采取此种模式。其主要理由是：　

　　　　　①行政权的完整性和权威性。行政决定具有执行力，行政机关的　

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强制执行权是其实施公务所必需和连带的，是行政权完整性和权威性　

的必然要求；　

　　　　　②行政效率。申请法院强制执行程序相对繁琐，个别法院和行政　

机关合作精神缺乏，严重影响行政效率；　

　　　　　③法院负担。行政强制执行必须申请法院予以实施的话，会大大　

加重法院的工作负担。　

　　　　　　（2）申请法院强制执行模式。　

　　　　　此种模式为英美法系主要国家所采，是其“司法权优先于行政权”　

传统的体现。主要考虑是：防止行政机关专横的行使执行权力，保障　

强制执行的公正性，有效维护被执行方的合法权益，无疑具有极其重　

要的作用。　

　　　　　这些国家是通过提起诉讼的方式来申请法院予以强制执行的。值　

得注意的是，虽然从总体上说，英、美等国的强制执行权交由法院行　

使，但其行政机关根据法律的授权亦拥有多种执行手段。　

　　　　　　（3）行政与司法复合模式。　

　　　　　从各国的当前制度安排上看，一般都是这种复合模式，不过，分　

歧在于：是行政机关自行强制执行为主，申请法院执行为辅的模式，　

还是申请法院强制执行为主，行政机关自行强制执行为辅的模式。　

　　　　　就我国《行政诉讼法》66　　条和相关法律法规及司法解释的规定　

来看，我国现阶段的行政强制执行制度应属“以申请人民法院执行为　

主，行政机关自行强制为辅”的模式。　

　　　　　①明确规定由行政机关申请法院强制执行。如1983　年通过的《中　

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华人民共和国海上交通安全法》第45　条规定“当事人对主管机关给　

予的罚款、吊销职务证书处罚不服的，可以在接到处罚通知书之日起　

15　天内，向人民法院起诉，期满不起诉又不履行的，由主管机关申　

请人民法院执行。”　

　　　　　②明确规定由行政机关自行强制执行。如《税收征收管理法》第　

28　　条规定“欠缴税款的纳税人需要出境的，应当在出境前向税务机　

关结清应纳税款或者提供担保。未结清税款，又不提供担保的，税务　

机关可以通知出境管理机关阻止其出境。”　

　　　　　③明确规定行政机关可选择的行政强制执行。如1987　年公布的　

　《海关法》第53　条规定“当事人逾期不履行海关的处罚决定又不申　

请复议或者向人民法院起诉的，作出处罚决定的海关可以将其保证金　

没收或者将其被扣留的货物、物品、运输工具变价抵缴，也可以申请　

人民法院强制执行。”　

　　　　　④除此之外，还有一部分法律法规没有明确规定行政强制执行的　

实施主体。如1998　年公布的《证券法》第11　章规定了34　项处罚条　

款，但是并没有规定相应的行政处罚决定的执行机关。有学者认为这　

是一种约定俗成的立法意识的反映，即此情况属于法律法规未授权行　

政机关自行强制执行权的情形，因而均须向法院申请强制执行。　

　　　　　　【行政机关自力执行模式】　

　　　　　　　（1）代执行（或者代履行）　

　　　　　代执行是指行政相对人（义务人）拒不履行行政决定所确定的义　

务，行政机关委托第三人代为履行，并向义务人收取执行费用。（如　

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拆除）　

　　　　　代执行的主体：行政机关指定的第三人。行政机关一般应该和第　

三人签订代执行合同　（委托合同），在紧急情况下，也可以单方面命　

令第三人。　

　　　　　代执行的客体：行政决定确定的作为义务，而且可以为第三人代　

为履行。不作为义务（停产停业）或者具有高度人身性质的义务（拘　

留、服兵役），不得代执行。　

　　　　　代执行的法律关系：第三人与义务人之间没有直接的法律关系，　

不过，义务人必须容忍第三人的代执行行为。第三人的报酬请求权是　

针对行政机关的，行政机关可以责令义务人付出。若义务人拒不付出，　

行政机关还可以就代执行费用作出强制执行的决定。　

　　　　　至于代执行费用的征收时间，德国规定在事前征收，日本则规定　

于事后征收。　

　　　　　　（2）执行罚　

　　　　　执行罚是指行政机关对拒不履行行政决定所确定的义务的义务　

人，科以新的金钱给付义务，以迫使其履行的强制执行措施。　

　　　　　执行罚一般应用于不能为他人代为履行的作为义务　（如交纳税　

金）或者不作为义务。不过，执行罚必须考虑适用的目的、效果，有　

些不作为义务（如停产停业）就不能简单地适用，因为既然是责令停　

产停业，就意味着若不能即时停产停业，就可能对社会造成非常不利　

的影响。　

　　　　　执行罚与罚款的区别：　

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　　　　　①如果义务人拒不履行义务，执行罚可以反复进行，不适用“一　

事不再罚”原则，直至其履行为止。而且，可以增加执行罚的力度。　

　　　　　②如果义务人开始履行义务，执行罚则必须停止。　

　　　　　③有时，执行罚就是为执行罚款决定而作出的。　

　　　　　　（3）直接强制　

　　　　　行政机关自己直接采取作用于人身或者财产的方法，迫使义务人　

履行义务。如强制传唤、强制划拨、强制销毁。　

　　　　　必须指出：直接强制是与上述两种间接强制方法相对而言的，主　

要是指行政机关自己采取执行行为。因此，直接强制一般情况下也必　

须以行政决定为依据，如传唤通知书、罚款决定、销毁决定。当然，　

在特殊情况下，来不及作出行政决定就必须采取强制措施，这就涉及　

到即时强制的概念。　

　　　　　由于直接强制相较间接强制更容易造成对义务人合法权益的侵　

害，因此在适用上应该遵循由轻至重的顺序，只有在无法使用间接执　

行措施，或者虽然采取代履行和执行罚的方法，仍然无法迫使相对人　

履行义务或达到与履行义务相同状态时，才允许使用直接强制的手　

段。　

　　　　　　【申请司法执行的模式】　

　　　　　司法解释第86　条至第95　条　

　　　　　　　　（1）申请执行人　

　　　　　　　①具体行政行为所确定的义务未被行政相对方履行，由行政主　

体申请法院执行；　

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　　　　　　　②行政裁决未被一方当事人履行，而行政主体又不申请执行的，　

由另一方当事人申请执行。　

　　　　　　　　（2）申请执行的条件　

　　　　　　　事实方面　

　　　　　　　①具体行政行为已经生效并具有可执行内容　

　　　　　　　　“已经生效”的理解：在法律规定复议前置程序的情况下，超　

过复议期间未申请复议的；在复议非必经程序的情况下，超过法定起　

诉期限未起诉的。　

　　　　　　　②被申请人在具体行政行为确定的期限内或者行政机关另行指　

定的期限内未履行义务；　

　　　　　　　③民事争议的行政裁决作出之后，当事人在法定期限内不起诉　

又不履行，而作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请法院强　

制执行的。　

　　　　　　　申请人（如上）和被申请人方面　

　　　　　　　被申请人是具体行政行为所确定的义务人。　

　　　　　　　期限方面　

　　　　　　　①行政主体申请执行的期限：法定起诉期限届满之日起180　　日　

内；　

　　　　　　　②具体行政行为确定的权利人申请执行的期限：行政主体申请　

执行期限届满之日起90　　日内　

　　　　　　　管辖方面　

　　　　　　　①具体行政行为依法可以由法院执行　

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　　　　　　　法律、法规没有赋予行政机关强制执行权的；　

　　　　　　　法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行，也可以申请　

法院强制执行的；　

　　　　　　　②被申请执行的行政案件属于受理申请执行的法院管辖的　

　　　　　　　　（3）裁定不予执行的标准　

　　　　　　　①明显缺乏事实根据的；　

　　　　　　　②明显缺乏法律依据的；　

　　　　　　　③其他明显违法并损害被执行人合法权益的。　

　　　　　　　4．行政机关强制执行的程序　

　　　　　　　目前我国尚无统一的有关行政机关的强制执行程序的规定。从　

实践看，有一般程序和特殊程序之分。特殊程序宜于由授予行政机关　

强制执行权的各项单行性立法作出规定。一般程序适用于代执行、执　

行罚以及直接强制。　

　　　　　　　　（1）告诫。　

　　　　　　　行政机关指定义务人履行义务的期限，并以书面形式提前告诫　

义务人。告诫可以与需要执行的行政决定一并作出。告诫必须指明特　

定的一种强制方法。　

　　　　　　　不经告诫就实施行政强制执行措施，显然不利于对相对人合法　

权益的保护，也不利于督促相对人履行其义务。　

　　　　　　　　（2）决定。　

　　　　　　　其内容原则上须包括：义务人依法应当履行的义务；行政强制　

执行的依据；执行的主体、时间与方式；义务人享有的救济途径和期　

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限；行政机关相应负责人的签名和盖章；作出强制执行决定书的日期　

等一系列内容。至于是选择在行政处理决定书中一并加以表述的方　

式，还是选择另行制作行政强制执行书的办法，有学者认为：从充分　

保护行政相对人合法权益的角度看，后者更为合理，况且行政处理决　

定书和行政强制执行决定书的内容不完全相同。　

　　　　　　　　（3）实施。　

　　　　　　　一般来说，行政强制执行的主要程序有：①执行开始时，负责　

执行的人员应当向义务人出示执行文书和证明身份的文件，并说明有　

关情况。②实行执行见证人制度。义务人不在场的情况下，见证人可　

为公民的亲属或被执行单位的工作人员。见证人有证明执行情况和在　

有关执行记录上签字的义务。③执行完毕，负责执行的人员应当场作　

出行政强制执行记录，对强制执行的基本情况、标的物的现状等给予　

详细的记载。对于不同的强制执行方式，其适用的程序可能有所不同，　

但是必须有法律、法规的明确规定作为依据。　

　　　　　　　5．行政强制执行的和解　

　　　　　　　这个问题的实质，是行政机关和行政相对方是否具有对公共意　

志的处分权。根据传统的大陆法系传统的行政行为