行政法与行政诉讼法讲义-第23部分

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提起行政诉讼。　

　　　　　　但是，行政指导是否可以提起行政诉讼，仍然是有争议的。认　

为可以提起行政诉讼的，主张当事人的信赖利益。　

　　　　　　另外，必须注意现实生活中借行政指导为名而实际上在行使具　

有强制力的政策的行为，对这些行为应该可以提起行政诉讼。尤其是，　

若行政机关利用自己对资源的分配权，指示当事人如不遵从行政指　

导，将不给予政府的优惠或政府所控制的资源，那么，对于这样的行　

政行为，应该考虑提起行政诉讼的问题。　

　　　　　　　（8）重复处理行为　

　　　　　　司法解释：“驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为”　

　　　　　　该解释的主要目的在于解决下列一种现象：当事人已经超过复　

议期限或诉讼期限，但又向行政机关提起复查的请求。此时，行政机　

关可以考虑撤销旧的决定，重新作出新的决定，若是如此，当事人对　

新决定不服还是可以提起行政诉讼。但行政机关也可以以事情已经处　

理终结为由驳回复查的请求（申诉请求），当事人可能就针对这种驳　

回提起诉讼，目的还是在于希望法院解决行政机关原来作出的决定。　

若允许当事人可以提起这样的诉讼，就没有秩序可言了。　

　　　　　　　（9）对行政相对人权利义务不产生实际影响的行为　

　　　　　一般可以理解为尚未成立的行为。　

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　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四节行政诉讼管辖　

　　　　　　一、行政诉讼管辖的概念　

　　　　　　行政诉讼管辖是指人民法院之间受理第一审行政案件的职权分　

工。　

　　　　　　受案范围和管辖的区别：受案范围解决外部分工问题，从宏观　

上确定整个司法权审理行政案件的范围；管辖解决法院内部分工问　

题，从微观上确定具体法院审理行政案件的范围。　

　　　　　　二、专属管辖　

　　　　　　法院管辖行政案件的机构：　

　　　　　　司法解释第6　条：“各级人民法院行政审判庭审理行政案件和审　

查行政机关申请执行其具体行政行为的案件。　

　　　　　　专门人民法院、人民法庭不审理行政案件，也不审查和执行行　

政机关申请执行其具体行政行为的案件”　

　　　　　　1．专门法院和人民法庭不审理行政案件。　

　　　　　　2．申请法院执行的案件，行政审判庭审查，执行机构执行，专　

门法院、人民法庭不得审查和执行。　

　　　　　　三、级别管辖　

　　　　　　1．基层人民法院管辖第一审行政案件　

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　　　　　　2．中级人民法院管辖　

　　　　　　　（1）确认发明专利权的案件、海关处理的案件　

　　　　　　　（2）对国务院各部门或省级政府所作具体行政行为提起诉讼的　

案件　

　　　　　　　（3）本辖区内重大、复杂的案件　

　　　　　　①被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案　

件；　

　　　　　　立法把一审基本落在基层法院，原意在于便利相对人提起诉讼，　

也可以提高法院审理行政案件的效率，但没有考虑到基层人民法院实　

际运作中受到干扰很大。为解决此问题，司法解释提高管辖级别。不　

过，从排除干扰角度着眼，应考虑：第一，删除后半部分；第二，县　

级以上政府改为县级以上人民政府及其所属工作部门。（甘文：55）　

　　　　　　②社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件　

　　　　　　目前，主要指农民负担案件和城市房屋拆迁案件。　

　　　　　　③重大涉外或者涉及港澳台地区的案件　

　　　　　　④其他重大、复杂的案件　

　　　　　　3．高级人民法院管辖　

　　　　　本辖区内重大、复杂的案件（广东省高级人民法院审理贤成大厦　

案，标的为1亿3　千万）　

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　　　　　4．最高人民法院管辖　

　　　　　全国范围内重大、复杂的案件（行政诉讼法实施以来，最高法院　

尚未受理过一件第一审案件）　

　　　　　四、地域管辖　

　　　　　　1．被告所在地法院管辖　

　　　　　　最初作出具体行政行为的行政机关的所在地　

　　　　　　2．复议机关改变原具体行政行为的，可以由复议机关所在地法　

院管辖　

　　　　　　司法解释第7　条，“改变”：　

　　　　　　　（1）改变所认定的主要事实和证据的；　

　　　　　　　（2）改变所适用的规范依据且对定性产生影响的；　

　　　　　　实践中，复议机关可能改变适用的规范依据，但维持原具体行　

政行为对相对人行为的定性，若相对人不服，只能以作出原具体行政　

行为的行政机关为被告，是不合适的。（甘文：54）因为，在定性和　

处理结果都不变的情况下，复议机关改变适用的规范依据，说明原来　

的行政机关没有准确或者没有全面适用相关规范，在诉讼中由复议机　

关应诉可以更好地表示复议机关的理由。　

　　　　　　　（3）撤销、部分撤销或者变更处理结果的。　

　　　　　　3．对限制人身自由的行政强制措施不服的？由被告所在地或原　

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告所在地法院管辖。　

　　　　　　原告所在地：户籍所在地；连续居住满1　年以上的经常居住地；　

被限制人身自由地　

　　　　　　4．对人身、财产同时实施行政处罚或者采取行政强制措施的，　

被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他　

组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地法院提起诉讼，也可　

以向原告所在地法院提起诉讼，受诉法院一并管辖。（司法解释第9　

条）　

　　　　　　5．因不动产提起的行政诉讼？不动产所在地法院管辖　

　　　　　　五、避免管辖冲突的规则　

　　　　　　　（1）两个以上法院都有管辖权的案件？（最先收到诉状的法院）　

　　　　　　　（2）法院发现不属于自己管辖的案件？（移送）　

　　　　　　　（3）管辖法院因特殊原因不能行使管辖权？法院对管辖权发生　

争议的案件？（指定管辖，适用的情形包括：原告是受诉法院的工作　

人员、受诉法院所在地的党政主要负责人、受诉法院主要领导人或行　

政审判人员的近亲属；受诉法院参与了被诉具体行政行为，当事人申　

请回避；等）　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五节行政诉讼参加人　

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　　　　　　一、行政诉讼参加人的概念　

　　　　　　行政诉讼参加人是参加行政诉讼活动，享有诉讼权利，承担诉　

讼义务，并且与诉讼争议或诉讼结果有利害关系的人。具体包括：当　

事人、共同诉讼人、第三人、诉讼代理人。　

　　　　　　行政诉讼参加人和行政诉讼参与人不同，后者的范围更为广泛，　

不仅包括行政诉讼参加人，也包括证人、勘验人、鉴定人、翻译人员。　

　　　　　　二、原告　

　　　　　　1．原告资格的基本条件　

　　　　　　行政诉讼法第24　　条：“依照本法提起诉讼的公民、法人或者其　

他组织是原告”；　

　　　　　　行政诉讼法第2　条：“公民、法人或者其他组织认为行政机关和　

行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向　

人民法院提起诉讼。”　

　　　　　　司法解释第1　条：“公民、法人或者其他组织对具有国家行政职　

权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属　

于人民法院行政诉讼的受案范围”　

　　　　　　司法解释第12　条：“与具体行政行为有法律上利害关系的公民、　

法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼”　

　　　　　　诠释：　

　　　　　　　（1）原告是公民、法人或者其他组织，行政机关不能做原告；　

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　　　　　　　（2）无论法律第2　条、还是解释第12　条，原告必须与具体行　

政行为有法律上利害关系（甘文认为与解释第1　条联系起来，有法律　

上利害关系意味着具体行政行为对相对人的权利义务产生实际影　

响）；　

　　　　　　　（3）原告认为该行为侵犯其合法权益。　

　　　　　　2．原告资格转移　

　　　　　　　（1）公民死亡的？公民的近亲属（包括：配偶、父母、子女、　

兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他有扶养、　

赡养关系的亲属）。　

　　　　　　　（2　）法人或其他组织终止的？承受其权利的法人或者其他组　

织。　

　　　　　　3．与原告资格有关的其他情形　

　　　　　　　（1）公民在被限制人身自由期间？（近亲属可以依当事人的口　

头或者书面委托，以当事人名义提起行政诉讼）　

　　　　　　　（2）与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他　

组织为原告　

　　　　　　①具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权；　

　　　　　　②与被诉行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被　

追加为第三人的（实际上是与被诉具体行政行为有利害关系，只不过　

行政复议决定乃一特殊具体行政行为而已）；　

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　　　　　　③要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；　

　　　　　　④与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。　

　　　　　　　（3）合伙企业或者其他合伙组织？（合伙企业依字号为原告，　

由执行合伙企业事务的合伙人为诉讼代表人；其他未起字号的合伙组　

织，合伙人为共同原告，可推选诉讼代表人）（诉讼代表人制度）　

　　　　　　　（4）联营企业的联营各方、中外合资或合作企业的合营、合作　

各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体　

行政行为侵害的？（以自己的名义起诉）　

　　　　　　联营、合营、合作各方应该以自己一方合法权益受侵害为由，　

而不应该以联营、合资、合作企业合法权益受侵害为由　（甘文：71）　

　　　　　　　（5）农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的　

农村集体所有土地的行为不服的？（以自己的名义起诉）　

　　　　　　　（6）非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出　

售、分立或改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起　

诉讼　

　　　　　　第一，被强制终止或改变隶属关系的企业，在法律上已经不存　

在，但为了保护其合法权益，赋予其诉讼权利能力和行为能力；第二，　

企业中相关的权力机构都可以行使诉权，法定代表人、董事会都可以　

独立行使；第三，国有企业也可以侵犯法定经营自主权为由提起行政　

诉讼。　

　　　　　　　（7）股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为具　

体行政行为侵犯企业经营自主权的？（以企业名义起诉）　

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　　　　　　4．两个特殊问题　

　　　　　　　（1）行政机关能否具有原告资格？（行政机关作为机关法人参　

加行政法律关系的情况；甲行政机关被乙行政机关超越职权的情况）　

　　　　　　　（2）检察机关能否具有原告资格？（行政相对人不敢或无力起　

诉的情况；行政机关不适当地赋予行政相对人以法外利益，或不适当　

地减免行政相对人的法定义务，或对行政相对人的违法责任不予追究　

时，这实际上是行政行为损害公共利益或国家利益而无人起诉的情　

况）　

　　　　　　检察机关若成为原告所面临的问题：（1）缺乏法律依据；（2）　

诉讼后果无人承担　

　　　　　　三、被告　

　　　　　　1．行政相对人直接向法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行　

政机关或者法律、法规、规章授权的组织是被告；　

　　　　　　2．上级行政机关批准的具体行政行为？（以在对外发生法律效　

力的文书上署名的机关为被告）　

　　　　　　3．经过复议的案件　

　　　　　　　（1）复议决定维持的？（以原行政机关为被告）　

　　　　　　　（2）复议决定改变的（事实认定改变、适用的依据改变、撤销　

部分撤销或变更）？（以复议机关为被告）　

　　　　　　　（3）复议机关不予受理的？（若行政复议是前置程序，那么，　

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当事人对拒绝受理复议申请的行为不服，以复议机关为被告；若行政　

复议非法定前置程序，那么，当事人也可以直接在起诉期限内对原具　

体行政行为提起行政诉讼，以原具体行政行为的作出机关为被告）　

　　　　　　　（4）复议逾期不作决定的？（对原具体行政行为不服的，以原　

具体行政行为的作出机关为被告；对复议机关不作为不服提起诉讼　

的，以复议机关为被告）　

　　　　　　4．行政机关组建并赋予相应管理职能但不具有独立承担法律责　

任能力的机构，以自己的名义作出的具体行政行为？（以组建该机构　

的行政机关为被告）　

　　　　　　5．行政机关内设或派出机构在没有法律、法规或者规章授权的　

情况下，以自己的名义作出的具体行政行为？（以该行政机关为被告）　

　　　　　　6．法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、　

派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为？（以实施　

该行为的机构或者组织为被告；没有超出法定授权范围也是该机构或　

者组织为被告）　

　　　　　　7．行政机关委托