行政法与行政诉讼法讲义-第25部分

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　　　　　　④共同诉讼中的一人或者一部分人提起上诉的，提出上诉的人　

为上诉人，与上诉请求对立的各方均为被上诉人；与上诉请求利害关　

系一致，未提起上诉的其他当事人仍处于原审诉讼地位　

　　　　　　　（2）上诉期限　

　　　　　　①一审判决书送达之日起15　日内提起　

　　　　　　②一审裁定书送达之日起10　日内提起　

　　　　　　2．二审审理形式　

　　　　　　　（1）书面审理：适用于一审裁判认定事实清楚的情形　

　　　　　　　（2）开庭审理　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第八节行政诉讼的判决　

　　　　　　　一、一审判决　

　　　　　　　1．维持判决（证据确凿，适用法律法规正确，符合法定程序）　

　　　　　　否定原告对被诉具体行政行为的指控，确认被诉具体行政行为　

合法有效的判决。　

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　　　　　　2．驳回诉讼请求判决　

　　　　　　驳回诉讼请求判决是司法解释创造的一种新型判决，需要注意：　

第一，其与驳回起诉裁定是两码事；第二，无论被诉行政行为是否合　

法，若原告的诉讼请求没有得到证据和法律的有力支持，就可以采用　

驳回诉讼请求判决。　

　　　　　　司法解释第56　条规定了驳回诉讼请求判决的四种情形：　

　　　　　　　（1）原告起诉被告不履行法定职责而理由不能成立的，只能采　

用驳回诉讼请求判决；　

　　　　　　在汉语语言里维持往往指向对有形事物的维系，被告不作为合　

法，似乎无可维持之物，故采用驳回诉讼请求判决。　

　　　　　　　（2）被诉行政行为合法，但有不合理问题，若法院判决维持有　

支持不合理行为的嫌疑，故采用驳回诉讼请求的判决，同时提出司法　

建议有利于被告纠正不合理的行政行为；　

　　　　　　　（3）被诉行政行为合法，但因事过境迁而需要改变其内容或效　

力，而法院判决维持可能为被告改变其行为设置障碍，故采用驳回诉　

讼请求的判决。　

　　　　　　3．确认判决　

　　　　　　司法解释第57　条、第58　条的规定，确认判决分确认合法或者　

有效判决、确认违法或者无效判决两种　

　　　　　　　（1）确认合法或者有效判决　

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　　　　　　条件是：①被诉具体行政行为合法；②不适宜作出维持或者驳　

回诉讼请求的判决。　

　　　　　　比如，甲与乙发生民事争议，甲向A　机关请求裁决，A　机关拒　

绝进行裁决，甲又向B　机关申请裁决，B　机关依法作出具体行政行为。　

但是，甲认为A　　机关没有履行法定职责，故起诉到法院要求确认A　

机关的不作为违法。法院认定A　　机关依法没有管辖权，故不作为是　

合法的。但此时，既然A　　机关乃不作为，故判决维持不适宜；若判　

决驳回诉讼请求，由于甲是要求法院确认违法，驳回诉讼请求没有直　

接表明不作为是否合法，故判决确认合法更为适宜。　

　　　　　　　（2）确认违法或者无效判决　

　　　　　　具体适用的情形如下：　

　　　　　　①被告不履行法定职责，判决责令履行已无实际意义的；　

　　　　　　②被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销之内容的；（一般针　

对即时强制情形）　

　　　　　　③被诉具体行政行为依法不成立或无效的；　

　　　　　　④被诉具体行政行为虽然违法，但撤销该行政行为后将给国家　

利益或者公共利益带来重大损失的，可以确认其违法，并责令被诉行　

政机关采取相应补救措施；造成损害的，可判决被告承担赔偿责任　

　　　　　　⑤诉讼过程中，被告撤销被诉具体行政行为，但被撤销的具体　

行政行为是违法的。　

　　　　　　4．撤销判决　

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　　　　　　包括：全部撤销；部分撤销；撤销重作　（除因违反法定程序而　

遭撤销的以外，不得以同一事实和理由重作）　

　　　　　　适用的情形：　

　　　　　　　（1）主要证据不足的；　

　　　　　　　（2）适用法律、法规错误的；　

　　　　　　　（3）违反法定程序的；　

　　　　　　　（4）超越职权的；　

　　　　　　　（5）滥用职权的。　

　　　　　　5．履行判决　

　　　　　　适用于不履行或拖延履行的情形。　

　　　　　　拖延履行无须证明行政主体主观上有故意或过失，只要行政主　

体在合理期间内无法律理由和事实理由推托的，就可以判定其无理拖　

延　

　　　　　　6．变更判决（显失公正的行政处罚）　

　　　　　　7．赔偿判决　

　　　　　　二、二审裁判　

　　　　　　1．裁定撤销，发回重审。　

　　　　　　　（1）原审判决认定事实不清，证据不足，或者违反法定程序可　

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能影响案件正确判决的　

　　　　　　　（2）若是一审不予受理或者驳回起诉裁定，二审法院认为确有　

错误，且起诉符合法定条件，则撤销原审裁定，指令原审法院立案受　

理或者继续审理　

　　　　　　2．依法改判　

　　　　　　　（1）原审判决认定事实不清，证据不足，或者违反法定程序可　

能影响案件正确判决的，在查清事实的基础上依法改判　

　　　　　　　（2）原审判决认定事实清楚，但适用法律法规错误，依法改判　

　　　　　　3．维持原判　

　　　　　　原审判决认定事实清楚，适用法律法规正确　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第六章　行政赔偿　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第一节行政赔偿责任的构成　

　　　　　一、行政赔偿的概念　

　　　　　行政主体及其工作人员在行使职权时，违法侵犯个人、组织的合　

法权益造成损害的，国家负责向受害人赔偿。　

　　　　　　（1）行政赔偿是对违法侵权行为所造成的损害给予赔偿　

　　　　　行政主体合法的行为，也有可能造成行政相对人合法权益受到损　

害，对此损害，应当给予相应的补偿，在学理上称为行政补偿。　

　　　　　　（2）行政赔偿是对行政职权行使过程中的违法侵权行为所致损　

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害给予赔偿　

　　　　　行政主体或其工作人员，并非在行使行政职权过程中，所作的违　

法侵权行为，不会引起行政赔偿。　

　　　　　　（3）行政赔偿的责任主体是国家　

　　　　　作出侵权行为的行政主体则是行政赔偿义务机关　

　　　　　　　二、行政赔偿责任的构成要件　

　　　　　　　1．侵权行为主体　

　　　　　行政侵权损害是由行政主体及其工作人员造成的，工作人员包　

括：公务员、被授权组织中的工作人员、受委托组织的工作人员、受　

委托的个人、事实上在执行公务或自愿协助公务的人员。　

　　　　　2．行政侵权行为　

　　　　　行政主体及其工作人员在行使职权时因违法而造成损害的行为，　

如何判断职务行为是关键问题所在。　

　　　　　3．实际或必然的损害　

　　　　　　（1）根据我国当前赔偿法的规定，损害主要包括人身自由的损　

害、生命健康的损害以及财产的损害，尚不包括其他公民权益的损害，　

如受教育权的损害、精神方面的损害等　

　　　　　　（2）就人身自由的损害而言，确定的是自由和金钱的转换计算，　

以国家上年度职工日平均工资计算。在这里，实际损失的是自由；由　

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于自由的无法计算其价值，故必须以金钱替代。　

　　　　　　（3）就生命健康的损害而言，确定的是实际损失　（如医疗费、　

残疾赔偿金、死亡赔偿金、丧葬费）和可得利益的损失（如生活费）。　

　　　　　　（4）就财产的损害而言，根据第28　条的规定，确定的是实际损　

失（如停产停业期间必要的经常性费用开支）。　

　　　　　4．因果关联　

　　　　　实际或必然的损害是由行政侵权行为造成的，侵权行为和损害结　

果之间有一种因果关系。　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二节行政赔偿的范围　

　　　　　　一、行政赔偿的侵权行为范围　

　　　　　　1．应当赔偿的侵犯人身权情形　

　　　　　　（1）违法拘留或违法采取限制人身自由的行政强制措施　

　　　　　　（2）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为　

　　　　　　（3）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公　

民身体伤害或者死亡的　

　　　　　　（4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡的　

　　　　　　（5）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为　

　　　　　　2．应当赔偿的侵犯财产权行为　

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　　　　　　（1）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收　

财物等行政处罚　

　　　　　　（2）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制　

　　　　　　（3）违反国家规定征收财物、摊派费用　

　　　　　　（4）造成财产损害的其他违法行为　

　　　　　　3．国家不予赔偿的情形　

　　　　　　（1）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为　

　　　　　　（2）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的　

　　　　　　（3）法律规定的其他情形　

　　　　　二、行政赔偿的侵权损害范围　

　　　　　　1．物质损害　

　　　　　　　（1）实际损害　

　　　　　　　（2）可得利益损害　

　　　　　　2．精神损害　

　　　　　　　　　　　　第三节　行政赔偿请求人和行政赔偿义务机关　

　　　　　　　一、行政赔偿请求人　

　　　　　　1．公民　

　　　　　　　（1）直接受害的公民本人（特殊情形下监护人代请求）　

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　　　　　　　（2）受害人的继承人和其他有扶养关系的亲属　（间接受害人；　

赔偿请求权的转移。与原告资格转移不同的是：原告资格是转移给近　

亲属　

　　　　　　2．法人和其他组织：　

　　　　　　　（1）直接受害的法人和其他组织　

　　　　　　　（2）终止的话，承受权利者。　

　　　　　　被吊销许可证或者执照的法人、在破产程序中的法人以及被撤　

销、变更或者注销的法人，一般不发生资格转移。　

　　　　　　3．外国人、外国企业和组织　（对等保护原则）　

　　　　　　二、行政赔偿义务机关　

　　　　　　1．实施侵权行为的行政机关　

　　　　　　2．共同赔偿义务机关　

　　　　　　3．法律法规授权的组织　

　　　　　　4．委托的行政机关　

　　　　　　5．行政复议机关　（复议决定加重损害的情况）　

　　　　　　6．赔偿义务机关被撤销后的赔偿义务机关　（“继续行使其职权　

的行政机关”和“撤销赔偿义务机关的行政机关”）　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四节行政赔偿程序　

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　　　　　　　一、单独提起的程序　

　　　　　　双方对行为的存在、行为的违法性没有争议的情况下　（包括行　

为已经被确认违法或者已经被撤销、变更等），受害人单独提出行政　

赔偿请求，应先向行政赔偿义务机关提出。　

　　　　　　出现下列情形之一的，受害人可以提起行政赔偿诉讼：　

　　　　　　　（1）赔偿义务机关对赔偿请求不予理睬　

　　　　　　　（2）赔偿义务机关对赔偿方案不予执行　

　　　　　　　（3）赔偿义务机关决定不予赔偿　

　　　　　　　（4）受害人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议　

　　　　　　二、一并提起的程序　

　　　　　　双方对行为的存在与否、行为的合法与否还有争议的情况下，　

赔偿请求人在申请行政复议或者提起行政诉讼的同时，一并提出赔偿　

请求。　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五节行政赔偿的方式和计算标准　

　　　　　　　一、赔偿方式　

　　　　　　　1．金钱赔偿；　

　　　　　　　2．返还财产；　

　　　　　　　3．恢复原状　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　214　

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　　　　　　　注意：国家赔偿法第30　条规定，对行政相对人名誉权、荣誉权　

造成损害的，应该消除影响、恢复名誉、赔礼道歉，但这并非行政赔　

偿方式。　

　　　　　　　二、标准　

　　　　　　1．人身自由损害的赔偿标准　

　　　　　　　（1）每日赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算　

　　　　　　　（2）“上年度”：赔偿义务机关、复议机关或人民法院赔偿委员　

会作出赔偿决定时的上年度；复议机关或人民法院赔偿委员会决定维　

持原赔偿决定的，按作出原赔偿决定时的上年度执行　

　　　　　　　（3）日平均工资：年均工资除以法定工作日数；年均工资由国　

家统计局公布　

　　　　　　2．生命健康损害的标准　

　　　　　　　（1）一般伤害：医疗费、因误工减少的收入；最高额为年均工　

资的5　倍　

　　　　　　　（2）残疾：医疗费、残疾赔偿金（包括因残疾而减少的收入、　

残疾后的生活困难补助以及精神损害赔偿。部分丧失劳动能力的，最　

高额为年均工资的10　倍；全部丧失劳动能力的，最高额为年均工资　

的20　倍）　

　　　　　　　（3）死亡：死亡赔偿金、丧葬费，总额为年均工资的20　倍　

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　　　　　　3．财产损害的标准　

　　　　　　　（1）违法占有或获取财产的　

　　　　　　①返还财产　

　　　　　　②造成财产损坏，恢复原状，不能恢复原状的，按损害程度给　

付相应赔偿金　

　　　　　　③财产灭失的，给付相应赔偿金　

　　　　　　④财产拍卖的，给付所得价款　

　　　　　　　（2）吊销许可证和执照、责令停产停业的